購買公民信息構(gòu)成侵犯公民個(gè)人信息罪，數(shù)罪并罰還是擇一重罪定罪

購買公民信息用于發(fā)展客戶，構(gòu)成侵犯公民個(gè)人信息罪，數(shù)罪并罰還是擇一重罪定罪？——期貨外匯犯罪辯護(hù)25

作者：張春律師，廣東知恒(廣州)律所合伙人，專注于經(jīng)濟(jì)犯罪案件辯護(hù)

注：本文原創(chuàng)，未經(jīng)許可，不得轉(zhuǎn)載

導(dǎo)語:

外匯、期貨公司為了發(fā)展客戶，通過購買信息采集軟件等方式非法獲取公民個(gè)人信息，再把公民個(gè)人信息發(fā)給業(yè)務(wù)員用于發(fā)展客戶，那么該行為是否構(gòu)成侵犯公民個(gè)人信息罪？如果構(gòu)成，行為人是否是數(shù)罪并罰？本文將沿著這兩個(gè)問題展開討論。

正文：

在筆者辦理的外匯、期貨類刑事案件中，會(huì)出現(xiàn)這樣一個(gè)事實(shí)，在經(jīng)營期間，行為人為了發(fā)展客戶，通過購買信息采集軟件、或者找同行等等方式非法獲取客戶信息（購買的信息成百、千、萬條不等），再以該信息發(fā)展客戶，獲得的利益至少是五千元以上，因此就會(huì)產(chǎn)生以下兩個(gè)問題。

問題一：公司經(jīng)營期間行為人購買客戶的信息是否構(gòu)成侵犯公民個(gè)人信息罪？

回答：構(gòu)成侵犯公民個(gè)人信息罪。

根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯公民個(gè)人信息刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱“解釋”）第五條非法獲取、出售或者提供公民個(gè)人信息，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百五十三條之一規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：

（二）知道或者應(yīng)當(dāng)知道他人利用公民個(gè)人信息實(shí)施犯罪，向其出售或者提供的；

（三）非法獲取、出售或者提供行蹤軌跡信息、通信內(nèi)容、征信信息、財(cái)產(chǎn)信息五十條以上的；

（四）非法獲取、出售或者提供住宿信息、通信記錄、健XX理信息、交易信息等其他可能影響人身、財(cái)產(chǎn)安全的公民個(gè)人信息五百條以上的；

（五）非法獲取、出售或者提供第三項(xiàng)、第四項(xiàng)規(guī)定以外的公民個(gè)人信息五千條以上的；

（六）數(shù)量未達(dá)到第三項(xiàng)至第五項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)，但是按相應(yīng)比例合計(jì)達(dá)到有關(guān)數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的；

（七）違法所得五千元以上的；

從該解釋我們可以看出，行為人購買、出售500條信息以上，違法所得在五千元以上就可以定罪量刑，因此如果行為人滿足上述條件，則構(gòu)成侵犯公民個(gè)人信息罪，這是毋容置疑的。

問題二：如果構(gòu)成侵犯公民個(gè)人信息罪是數(shù)罪并罰還是擇一重罪的原則定罪？

回答：按擇一重罪的原則定罪。

在這類案件中，行為人違反國家規(guī)定，未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)非法經(jīng)營期貨業(yè)務(wù)，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

當(dāng)然，部分行為人從一開始就是以非法占有投資者財(cái)物的目的，虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相，欺騙他人投資，那么這種行為就有可能構(gòu)成詐騙罪。

而不論是構(gòu)成非法交易罪、還是詐騙罪，對(duì)于侵犯公民個(gè)人信息的行為是為了讓投資者投資外匯、期貨類業(yè)務(wù)，前者為手段，后者為目的，應(yīng)認(rèn)定為牽連犯。

為什么？我們從三個(gè)方面進(jìn)行分析。

1.行為人的最終的目的是為了讓投資者在外匯交易平臺(tái)上投資，經(jīng)營外匯等業(yè)務(wù)的行為，與購買客戶個(gè)人信息的行為，兩個(gè)行為觸犯了兩個(gè)不同的罪名，但是這兩個(gè)行為之間是具有緊密的關(guān)聯(lián)性（都是為客戶投資服務(wù)），甚至重合的部分；

2.行為人雖然侵犯了兩個(gè)犯罪的保護(hù)法益，并不意味著必然并罰。因?yàn)?，在整個(gè)經(jīng)營行為中，雖然侵害了數(shù)個(gè)法益，但僅適用一個(gè)重法定刑就可以全面評(píng)價(jià)兩個(gè)罪名的不法與責(zé)任，這時(shí)就沒有必要實(shí)行并罰；

3.無論是數(shù)罪并罰還是擇一重罪處罰，最終的目的都是為量刑服務(wù)，如果一概而論實(shí)行數(shù)罪并罰，必然導(dǎo)致量刑畸輕畸重，在這樣的情況下已經(jīng)排除了行為人無罪的可能性，只是涉及到時(shí)重罪還是輕罪的問題。按照存疑時(shí)有利于被告人的原則，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為輕罪。換言之，認(rèn)定為輕罪并沒有加重被告人的刑罰負(fù)擔(dān)，相反可能減輕了被告人的刑罰負(fù)擔(dān)。

綜上，行為人購買、出售500條信息以上，違法所得在五千元以上……就構(gòu)成侵犯公民個(gè)人信息罪。

另外，行為人如果同時(shí)構(gòu)成其他罪的，應(yīng)當(dāng)擇一重罪定罪處罰，才能真正體現(xiàn)刑法相適應(yīng)的基本原則。

寫于2020年3月29日星期天

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作者：張春律師，廣東知恒(廣州)律所合伙人，專注于經(jīng)濟(jì)犯罪案件辯護(hù)