從尹錫悅離譜且失敗的戒嚴說起：對內亂與司法錯判的應對

2月20日的文章《非死不可？尹錫悅到底被判得輕不輕？》中，我收到了一條留言。

讀者在留言中的意思是：韓國對于內亂、謀殺、強奸等嚴重罪行，不應該被特赦。

對于這個問題，其實我們還可以擴展一下：為什么許多總統制國家都會有總統特赦權這種東西？

我們就從世界上第一個總統制國家、第一部成文憲法說起。

美國對特赦權的運用，是相當廣泛的。美國憲法沒有對特赦權施加限制，只是規定不能特赦被國會彈劾的人。這樣所造成的后果，按照美國的司法解釋與政治實踐：美國允許預先特赦，即使一個人還沒有被調查、被起訴、被定罪，美國總統都照樣可以特赦他。

在韓國則不一樣，韓國總統無法特赦還未被終審定罪的人。我在去年的文章中，詳細分析過韓國的特赦與一般赦免之間的區別。詳見文章《無處可逃：尹錫悅“束手就擒”的真正原因》

如果非要說一個對美國總統的特赦權的限制的話，那就是美國總統只能特赦觸犯聯邦法律之人。但是這并非是憲法中的限制，而是存在于美國的政治邏輯之中，因為美國是聯邦制。

特赦權的存在，主要基于兩點考慮。

1）處置內亂。

讀者認為，對于內亂這種嚴重罪行，不應該有特赦。

但是，處置內亂，卻恰恰是設立特赦權的最重要的原因之一。

《聯邦黨人文集》是對美國制憲精神與意圖的總結，由漢密爾頓撰寫的第74篇討論了總統的特赦權。

根據漢密爾頓的說法，當內亂發生的時候，總統可以運用特赦權，及時地平息叛亂，使國家免于兵災戰禍。

在與叛軍談判時，特赦權的存在，使得總統處在一個有利的談判位置?？偨y可以說：放下武器，立地投降，赦你無罪。用寬恕瓦解叛亂，平息叛亂，使國家恢復和平。

總統有特赦的權力，但是當特赦程序走完之時，總統卻并無撤銷特赦的權力。所以，對于叛軍而言，不可撤銷的特赦，是一個強有力的安全保證。

若無特赦權這種政治解決方案的存在，內亂的持續時間與烈度，可能會顯著地擴大。

尤其是，內亂往往會夾雜著政治問題。漢密爾頓也認為，特赦權使總統能夠從更高的“國家利益”的角度全局考慮問題，以在適當的時機“犧牲法律對犯罪的嚴格追究，以換取公共安全與社會和解”。所以，在漢密爾頓看來，在處置內亂時，對特赦權的運用，是為了愈合國家創傷，而非評判個人是非。

回到韓國歷史上，對全斗煥、盧泰愚的特赦，也都是出于此類目的。是為了愈合國家創傷，而不是為了評判全斗煥與盧泰愚的個人是非。

2）特赦權的另外一個顯著作用就是提供救濟。

當司法手段窮盡之后，特赦權就成為了一種救濟手段。

法院的判決不一定就是對的，它可能是誤判，是錯判，是冤判。尤其是，當終審判決也存在錯誤的時候，又該怎么辦呢？

即使法院的判決完全合乎法律，在程序上也毫無瑕疵。那么立法呢？法律本身呢？如果法律規定盜竊一個面包需要坐牢20年，法庭也照此法律做出了判決，那么這樣的判決合理嗎？如果一個人正當自衛而被判處刑期，合理嗎？

所以，特赦權的存在，其實也是提供了另外一種救濟渠道。當法律本身存在問題，當司法救濟被窮盡之后，還有一個大殺器，那就是特赦。

讀者說，對內亂、殺人、強奸等嚴重罪行，不應該特赦。

這是一種樸素情感的表達，沒有什么問題。但是，特赦不僅僅是一種“恩赦”，它也是一種救濟手段。如果將大量的特定罪行排除在外，那就意味著特赦的救濟功能缺失了。你以為的嚴重刑事犯，不一定就犯了罪。即使犯了罪，也不一定就應該判那么重。

而特赦權的被濫用，就是另外一個問題了，不在本文的討論范圍之內。要避免特赦權的濫用，可以采取別的制度性辦法。