工資發(fā)放、社保繳納與實際用人不是同一單位，勞動關(guān)系怎么確定？

常規(guī)情況而言，員工的工資發(fā)放、社保繳納、勞動合同簽訂與實際用人應(yīng)該在同一個主體公司下。但是，在實操過程中會遇到員工的工資發(fā)放、社保繳納、勞動合同簽訂與實際用人單位不一致的情況。這種情況往往引發(fā)關(guān)于勞動關(guān)系歸屬的爭議。

當工資發(fā)放、社保繳納、勞動合同簽訂主體與實際用人單位不一致時，勞動關(guān)系如何確定？

司法實踐中，勞動合同簽訂、職工工資發(fā)放憑證和社會保險繳費記錄是認定勞動關(guān)系的重要參考，當三者不一致時或發(fā)生沖突時，還應(yīng)看職工由誰安排工作和進行管理、勞動者提供的勞動是否是單位的組成部分來判斷，而不能僅從勞動合同簽訂、工資發(fā)放和繳納社保費單位來判斷勞動關(guān)系。

一，混同用工

隨著經(jīng)濟社會的快速發(fā)展，用工形態(tài)日趨多元化復雜化，混同用工現(xiàn)象愈發(fā)普遍。混同用工是指存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的多個單位交替或同時對同一勞動者進行用工管理，導致用工主體不明確的現(xiàn)象。

關(guān)聯(lián)公司（或稱關(guān)聯(lián)企業(yè)）是經(jīng)濟社會中普遍存在的運作模式，一般為具有獨立人格的法人之間，通過股權(quán)參與、協(xié)議約定或身份鏈接等聯(lián)結(jié)方式形成的經(jīng)濟聯(lián)合體，這種模式突破了傳統(tǒng)上法人獨立原則的絕對性，即各關(guān)聯(lián)企業(yè)雖然具備形式上的獨立法人資格，但“形分實合”。尤其在集團化經(jīng)營模式下，股權(quán)關(guān)系復雜，各個子公司、分公司之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系更加常見。

混同用工大致可分為三種類型，即關(guān)聯(lián)單位交替用工、關(guān)聯(lián)單位同時用工以及關(guān)聯(lián)單位交替與同時用工。關(guān)聯(lián)單位交替用工是指勞動者在不同時間段先后被不同關(guān)聯(lián)單位輪換交替用工，但工作內(nèi)容或管理方式未發(fā)生實質(zhì)性變化，往往表現(xiàn)為母子公司輪流換簽勞動合同、項目合作跨公司輪崗以及“同一老板多塊牌子”季節(jié)性輪換等形態(tài)。關(guān)聯(lián)單位同時用工是指在同一時期兩個或兩個以上關(guān)聯(lián)單位對勞動者實施用工管理，具體表現(xiàn)為“一套班子、兩塊牌子合署辦公”以及“財務(wù)統(tǒng)一收支+多主體共同管理”等形態(tài)。關(guān)聯(lián)單位交替與同時用工是指勞動者既在不同關(guān)聯(lián)單位間輪換，又在某些時段接受多家單位同時管理，具體表現(xiàn)為“先交替后重疊”、“項目+職能雙軌并行”等形態(tài)。

由于關(guān)聯(lián)企業(yè)之間往往通過隱蔽性、復雜性的組織架構(gòu)設(shè)計，經(jīng)常發(fā)生轉(zhuǎn)移風險、逃避法律責任等問題。這種模式下，勞動者的合法權(quán)益往往因用工主體不明確而面臨受損風險，如工齡計算不清、社保斷繳、薪酬拖欠等問題。

《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋（二）（征求意見稿）》

第九條【混同用工】被多個用人單位交替或者同時進行用工的勞動者請求確認勞動關(guān)系的，按照下列情形分別處理：（一）已訂立書面勞動合同，勞動者請求按照勞動合同確認勞動關(guān)系的，人民法院應(yīng)予支持；（二）未訂立書面勞動合同，勞動者請求確認勞動關(guān)系的，人民法院可以根據(jù)用工管理行為、工作時間、工作內(nèi)容、工資報酬發(fā)放、社會保險繳納等因素予以確認。勞動者請求用人單位共同承擔責任的，人民法院應(yīng)予支持，但用人單位之間依法對勞動者的工資報酬、福利待遇等作出約定且經(jīng)勞動者同意的除外。

勞動人事爭議調(diào)解仲裁委員會可適用《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第六條釋明規(guī)則，引導勞動者將可能涉及的關(guān)聯(lián)主體全部列為被申請人，并通過追加共同當事人、合并審理的方式，對“合同、工資、社保、管理”等要素進行實質(zhì)審查，一次性解決主體爭議。

若有關(guān)聯(lián)關(guān)系的用人單位交叉輪換使用勞動者，業(yè)務(wù)混同、管理混同等情況，工作內(nèi)容交叉重疊的，對勞動者涉及給付內(nèi)容的主張，可由多家具有關(guān)聯(lián)關(guān)系的用人單位承擔連帶責任。

二，非混同用工

1、轉(zhuǎn)包或者分包的勞動關(guān)系

具備用工主體資格的承包人將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包或者分包給不具備用工主體資格的組織或者個人，該組織或者個人招用的勞動者請求確認承包人為承擔用工主體責任單位，承擔支付工資、給予工傷保險待遇等用工主體責任的，人民法院應(yīng)予支持。

2、被掛靠單位的勞動關(guān)系

不具備用工主體資格的組織或者個人掛靠其他單位對外經(jīng)營，該組織或者個人招用的勞動者請求確認被掛靠單位為承擔用工主體責任單位，承擔支付工資、給予工傷保險待遇等用工主體責任的，人民法院應(yīng)予支持。

3、單一勞動關(guān)系

一些用工單位為規(guī)避用工風險，會將勞動者的勞動合同簽訂、社保繳納、工資發(fā)放、個稅申報等轉(zhuǎn)移掛靠到不同的公司主體下，但是并不存在多個單位交替或同時對同一勞動者進行用工管理的情況。

這種情況，要審查被掛靠的公司主體，是否具有勞務(wù)派遣資質(zhì)，同時審查用工形式是否符合勞務(wù)派遣相關(guān)規(guī)定，例如是否符合勞務(wù)派遣的三性原則，即臨時性、輔助性、替代性。

用人單位雖未直接與勞動者簽訂勞動合同、向勞動者發(fā)放工資并繳納社保，但勞動者打卡考勤、日常管理等均由用人單位進行，工資亦由用人單位安排的相關(guān)人員或公司進行發(fā)放，勞動者與用人單位之間形成直接的隸屬關(guān)系，符合勞動關(guān)系的基本特征，存在事實勞動關(guān)系。

相關(guān)法律依據(jù)：《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》、《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋（二）（征求意見稿）》、《中華人民共和國公司法》第二百六十五條第四項、《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》第一百零九條。