刑事二審：為什么很多案子不開庭，以及如何爭取開庭

在很多人的認(rèn)知里，上訴就意味著二審法院要重新開庭審理一次。他們會(huì)想象自己再次站上法庭，律師再次慷慨陳詞，法官再次認(rèn)真聆聽，然后改判一個(gè)理想的結(jié)果。

但現(xiàn)實(shí)是：絕大多數(shù)刑事案件在二審階段根本就不開庭。

法律規(guī)定，二審法院對上訴案件應(yīng)當(dāng)組成合議庭開庭審理。但緊接著又列出了幾種可以不開庭的情形：對事實(shí)、證據(jù)沒有異議，僅對量刑有異議的；被告人提出上訴但未提交新證據(jù)的；等等。

這些“例外”在實(shí)踐中變成了“常態(tài)”。大量上訴案件，二審法院只看書面材料——也就是一審的案卷和上訴狀，連被告人都見不到，就直接作出了“駁回上訴、維持原判”的裁定。

這個(gè)過程，業(yè)內(nèi)稱為“書面審”。

一、“書面審”的問題在哪里？

書面審的最大問題在于：二審法官看到的，和一審法官看到的，是同一套材料。

一審法官已經(jīng)基于這些材料作出了有罪判決。二審法官看同一套材料，除非出現(xiàn)極其明顯的錯(cuò)誤，否則很難得出截然不同的結(jié)論。更何況，一審判決是“自己人”作出的，二審法官在心理上天然傾向于維持原判。

這就是為什么二審改判率極低——不是因?yàn)樗幸粚徟袥Q都正確，而是因?yàn)闀鎸彽哪Ｊ奖旧砭妥尅凹m錯(cuò)”變得異常困難。

更關(guān)鍵的是，很多對當(dāng)事人有利的事實(shí)和情節(jié)，是無法通過書面材料完整呈現(xiàn)的。比如當(dāng)事人當(dāng)庭的悔罪態(tài)度、真實(shí)的內(nèi)心悔過、家屬的努力和付出——這些“活”的信息，在冰冷的案卷里是看不到的。

二、什么情況下法院必須開庭？

法律規(guī)定了二審應(yīng)當(dāng)開庭的幾種情形，其中與普通當(dāng)事人最相關(guān)的是：

對一審認(rèn)定的事實(shí)、證據(jù)提出異議，可能影響定罪量刑的。

這句話包含兩個(gè)要件：一是對事實(shí)或證據(jù)有異議；二是這種異議“可能影響定罪量刑”。如果只是泛泛地說“我不服”“量刑太重”，一般不會(huì)被視為“對事實(shí)、證據(jù)提出異議”。

所以，如果你的上訴理由能夠具體到某一份證據(jù)不合法、某一個(gè)關(guān)鍵事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤，并且這個(gè)錯(cuò)誤足以改變定罪或刑期，法院就必須開庭。

被告人被判處死刑的上訴案件，應(yīng)當(dāng)開庭。 這個(gè)不展開了。

人民檢察院抗訴的案件，應(yīng)當(dāng)開庭。 這種情況下，檢察院認(rèn)為一審判決太輕，要求二審加重。此時(shí)法院不僅會(huì)開庭，還會(huì)通知律師和被告人。

三、如何爭取二審開庭？

如果你的案件不屬于“應(yīng)當(dāng)開庭”的法定情形，律師就需要主動(dòng)爭取。具體可以這么做：

第一，上訴理由必須“打事實(shí)、打證據(jù)”，不能只“打量刑”。

這是最關(guān)鍵的一點(diǎn)。很多當(dāng)事人寫上訴狀，翻來覆去就是“判太重了”“我有悔罪表現(xiàn)”。這種上訴理由，二審法院可以堂而皇之地不開庭——因?yàn)槟銓κ聦?shí)和證據(jù)沒有異議。

正確的做法是：找出原審判決在事實(shí)認(rèn)定或證據(jù)采信上的具體問題。比如：“原審認(rèn)定我參與了第三起犯罪，但指控的證據(jù)只有同案犯的證言，沒有客觀證據(jù)，且我與同案犯存在利害關(guān)系。”這個(gè)理由就屬于“對事實(shí)、證據(jù)提出異議”，且“可能影響定罪”。

第二，提交新證據(jù)，或者申請調(diào)取新證據(jù)。

如果你能在二審階段提交一審沒有出現(xiàn)過的新證據(jù)，法院必須開庭審理。因?yàn)樾伦C據(jù)需要當(dāng)庭質(zhì)證，書面審無法完成這個(gè)程序。

新證據(jù)可以是：新發(fā)現(xiàn)的物證、書證；新找到的證人（需要證人愿意出庭）；一審時(shí)已存在但因客觀原因未能提交的證據(jù)（如被扣押的資料、未能聯(lián)系上的證人）。或者，申請法院調(diào)取一審時(shí)遺漏的證據(jù)，比如完整的訊問同步錄音錄像。

第三，提出程序性辯護(hù)。

如果你能證明一審存在嚴(yán)重的程序違法——比如應(yīng)當(dāng)回避的審判人員沒有回避、應(yīng)當(dāng)公開審理的案件沒有公開審理、剝奪了當(dāng)事人的辯護(hù)權(quán)——二審也應(yīng)當(dāng)開庭。因?yàn)槌绦騿栴}需要當(dāng)庭查明。

第四，書面申請+當(dāng)面溝通。

向法院提交書面的《開庭審理申請書》，明確列出應(yīng)當(dāng)開庭的法律依據(jù)和事實(shí)理由。同時(shí)，派律師去法院當(dāng)面與承辦法官溝通，說明為什么要開庭、為什么書面審無法解決本案的問題。

有時(shí)候，一個(gè)負(fù)責(zé)任的法官在看到律師的認(rèn)真態(tài)度后，會(huì)同意開庭。

四、如果二審還是不開庭，怎么辦？

如果法院最終決定不開庭，也不代表上訴完全沒有意義。即使書面審，律師也可以提交詳細(xì)的辯護(hù)意見，二審法院仍然有可能糾正一審的錯(cuò)誤。

但更重要的是：二審是上訴的最后機(jī)會(huì)。如果二審維持原判，你只能走申訴。而申訴的成功率，比二審改判還要低得多。

所以，哪怕只有一線希望，也要全力爭取開庭。因?yàn)橹挥虚_庭，律師才能當(dāng)面向法官展示證據(jù)的矛盾、展示當(dāng)事人的悔罪態(tài)度、展示這個(gè)案件不應(yīng)該維持原判的理由。

五、結(jié)語

二審不開庭，是當(dāng)前刑事司法中一個(gè)普遍但令人遺憾的現(xiàn)實(shí)。它不是某個(gè)法官的問題，而是制度設(shè)計(jì)的問題。

但對于當(dāng)事人和律師而言，抱怨制度沒有意義。我們能做的，是在現(xiàn)有的制度框架內(nèi)，盡最大努力去爭取那個(gè)“開庭”的機(jī)會(huì)。

哪怕十個(gè)案子里只有一個(gè)爭取到了開庭，也值得。因?yàn)檫@個(gè)“一個(gè)”，可能就是一個(gè)人的命運(yùn)轉(zhuǎn)折。

如果你或你的家人正在經(jīng)歷二審，請不要放棄。找出原審判決的問題，提交真正有價(jià)值的新證據(jù)，讓你的律師去和法官溝通。只要還有一絲希望，就不要輕易接受“書面審”這個(gè)結(jié)果。