假冒注冊商標罪：假冒奔富紅酒，為何有人緩刑，有人實刑？

作者：廣強知產刑案團隊 （專注于商標犯罪與商業(yè)秘密犯罪案件控告及辯護）

2016年8月11日，吳某通過淘寶向夏某雪購買5箱（每箱6瓶）奔富牌407紅酒，每瓶320元，收到貨后，經檢驗是正品來的。

由于價格優(yōu)惠，吳某開始大額向夏某雪購買，一口氣就買了350箱，價格達到60多萬。收到貨后，吳某發(fā)現這批奔富紅酒的包裝、瓶蓋、瓶子大小與正品有點不一樣，于是打電話向夏某雪，是不是假貨來的？

夏某雪信誓旦旦，我們可是廣東省總代理，只賣行貨，怎么可能是假貨呢，還在微信上發(fā)了一份葡萄酒報關單和檢疫證書給吳某。過了兩天，夏某雪又發(fā)了一份深圳市***貿易有限公司的代理證明、一份出入境衛(wèi)生證、一份進出口貨物報關單給吳某，吳某看了一下，時間對不上啊，更加懷疑是假貨了，強烈要求夏某雪退款退貨，但夏某雪就是不退，表示除非他證明是假貨否則免談。

于是吳某聯(lián)系到了深圳市***貿易有限公司，被答復與夏某雪沒有業(yè)務往來，也沒有授權夏某雪做代理；為了進一步查清事實，吳某還聯(lián)系到了奔富紅酒在中國的總部，將部分樣品送過去做鑒定，被答復確實是假貨來的，但是還不能出鑒定意見給吳某。如果吳某報案，公司可出鑒定意見給公安機關。于是，吳某便到當地派出所報案了。

公安機關拉到報案后，馬上找到夏某雪，將其抓獲。經核實，夏某雪是從范某淳那里進的貨，于是又找到范某淳，將其抓獲。經核實，范某淳是從鄭某良那里進的貨，于是又找到鄭某良，將其抓獲。經核實，鄭某良是從文某燕那里進的貨，于是又找到文某燕，將其抓獲。經核實，文某燕是通過淘寶，從一個叫“楊”的人那里進的貨，由相關證據線索已經滅失，無法鎖定“楊”了，“楊”成了漏網之魚。經過核實，原來所謂的報關單、代理證書、衛(wèi)生證等文件，都是鄭某良隨便在網上下載的。

被抓之前，不肯退貨；一旦被抓，夏某雪、范某淳、鄭某良的家屬主動找到吳某，要求退貨賠償。吳某接受了賠償，出具了諒解書給這三人。在開庭的時候，這三人的家屬也預交了5萬元罰金給法院

這個案件中，夏某雪、范某淳、鄭某良的角色都是一樣的，因此這三人在案件中的地位與作用也是一樣的，面對同樣的涉案金額，同樣的預交罰金數額，同一份諒解書，人民法院的判決卻不一樣。

法院認為夏某雪、范某淳到案后，如實供述，認罪態(tài)度比較好，賠償被害人損失，獲取被害人諒解，預交了罰金，對這兩人適用緩刑對當地社區(qū)沒有重大不良影響，于是判處這兩人有期徒刑三年，緩刑五年。對于鄭某良，雖然他在案件中的情節(jié)與夏某雪、范某淳一樣，但是鄭某良幾年前吸過毒，也曾因為尋釁滋事被行政拘留過，法院認為不應適用緩刑，于是判處。鄭某良三年有期徒刑。雖然，刑期都是一樣的，但是一個是緩刑，一個是實刑，區(qū)別可就大了。

根據刑法規(guī)定，具有犯罪前科或累犯情節(jié)的，不方便適用緩刑。鄭某良幾年前的違法行為均是行政處罰，不是刑事處罰，因此不算是前科或者累犯，但是法院還是對此進行了區(qū)別對待。

這個案件告訴我們：

第一，假冒紅酒無處不在，擦亮眼睛。

在朋友圈里賣紅酒的人越來越多了，但這些紅酒是水貨還是行貨，還真的要睜大眼睛。一旦發(fā)現是水貨，建議保留證據，馬上報案，由公安機關介入。為什么呢？因為公安機關介入了，就是刑事案件了，要抓人的。沒有抓人之前，對方可以找各種各樣的理由，拒絕退款。一旦被抓了，為了能夠輕判，對方反而可能主動找過來，要求退款退貨。

第二，諒解書不是緩刑金牌。

賠償被害人損失，獲取被害人諒解，有利于適用緩刑，但是這也不是百分之一百的，譬如本案中的鄭某良，由于幾年前存在吸毒、尋釁滋事行為被行政處罰過，雖然如實供述，認罪認罰，賠償損失，獲取諒解，預交罰金，但是法院還是毫不猶豫的對其適用實刑了。

第三，明明有實際銷售價格，卻按鑒定價格計算涉案金額，違背了相關法律規(guī)定。

這個案件中，吳某是以60萬的價格從夏某雪那里進貨，可是公安機關委托鑒定出來的金額卻是140多萬，為什么價格差異這么大呢，那是因為鑒定機關是按照正品的市場中間價格計算涉案金額。這種做法不符合法律規(guī)定。根據最高院的司法解釋規(guī)定，在假冒注冊商標案件中，如果能夠查清實際銷售價格或者標價的，就按照實際銷售價格或標價計算涉案金額；沒有查清的，才按照正品的市場中間價計算涉案金額。

本案中，夏某雪是以60多萬的價格賣假冒奔富紅酒給吳某，這60多萬就是銷售金額啊，可是公安機關視而不見，還是堅持鑒定，堅持以鑒定價格計算涉案金額，有違相關的法律規(guī)定。這個案件中，正品市場中間價格比實際銷售價格足足多了一半，這意味著可能多判了鄭某良、范某淳、夏某雪刑罰，這三個也多交了罰金。