兩起走私雪茄不起訴案，吳國雄律師談雪茄海關(guān)監(jiān)管以及走私罪與罰

「了解海關(guān)、貿(mào)易執(zhí)法動(dòng)態(tài)與實(shí)務(wù)，歡迎關(guān)注公眾號(hào)“海律通訊”（海關(guān)律師通訊）」

吳國雄律師深圳.廣東廣和律師事務(wù)所 海關(guān)及走私刑事業(yè)務(wù)委員會(huì)主任

（海關(guān)查獲的雪茄 來源：海關(guān)發(fā)布）

案例1

2018年7月至2019年5月，被不起訴人章某某任職**旅游有限公司出境游領(lǐng)隊(duì)期間，為謀取不正當(dāng)收益，在明知海關(guān)對(duì)旅客進(jìn)出境管理相關(guān)規(guī)定的情況下，仍接受謝某某（另案處理）委托，共計(jì)四次從境外為謝某某代購雪茄，并通過旅行團(tuán)團(tuán)員分散攜帶的方式逃避海關(guān)監(jiān)管，走私大量應(yīng)稅雪茄進(jìn)境。經(jīng)核定，被不起訴人章某某通過蕭山機(jī)場(chǎng)口岸走私雪茄，偷逃應(yīng)納稅款總計(jì)人民幣18萬余元。

另查明，被不起訴人章某某主動(dòng)投案，到案后如實(shí)供述犯罪事實(shí)。

檢察院認(rèn)為，被不起訴人章某某走私應(yīng)稅貨物入境偷逃國家稅款觸犯了《中華人民共和國刑法》第一百五十三條，但被不起訴人章某某犯罪情節(jié)輕微，具有自首情節(jié)，本人自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三十七條的規(guī)定，不需要判處刑罰。依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十七條第二款的規(guī)定，決定對(duì)章某某不起訴。

案例2

2019年9月至2020年12月間，被不起訴人安某乙接受不起訴人臧某甲委托在某某網(wǎng)站為其訂購雪茄煙用于自用或收藏，由某某網(wǎng)站通過國際快遞郵寄入境。在清關(guān)環(huán)節(jié)，經(jīng)臧某甲決定，被不起訴人安某乙實(shí)際操作，以低報(bào)價(jià)格的方式向海關(guān)申報(bào)進(jìn)口，經(jīng)海關(guān)計(jì)核，被不起訴人臧某甲、安某乙采用上述方法共申報(bào)進(jìn)口45票，偷逃應(yīng)繳稅額人民幣142263.5元（以下幣種均為人民幣）。

2021年1月11日，偵查人員前往安某乙住處找到該安，詢問其購買雪茄煙的相關(guān)情況，安某乙交代其系受臧某甲委托訂購進(jìn)口雪茄煙，并自愿跟隨偵查人員至上海海關(guān)緝私局配合調(diào)查，主動(dòng)提供相關(guān)材料，如實(shí)供述犯罪事實(shí)。

2021年1月11日，經(jīng)偵查機(jī)關(guān)電話聯(lián)系，被不起訴人臧某甲在其住所等待偵查人員到來，并自愿跟隨偵查人員至海關(guān)緝私局配合調(diào)查，主動(dòng)提供相關(guān)材料，如實(shí)供述犯罪事實(shí)。同日，被不起訴人臧某甲向偵查機(jī)關(guān)繳納暫扣款共計(jì)20萬元。

郵局海關(guān)提供的通關(guān)申報(bào)記錄，安某乙的郵件訂購信息、發(fā)票，某某網(wǎng)站的訂購信息及安某乙的信用卡付款記錄，偵查機(jī)關(guān)出具的《情況說明》等書證，能夠和證人夏某某、唐某某、周某某的證言，被不起訴人臧某甲、被不起訴人安某乙的供述相互印證，證實(shí)涉案雪茄煙的實(shí)際成交價(jià)格和數(shù)量，及其二人采用低報(bào)價(jià)格的方法向海關(guān)申報(bào)進(jìn)口涉案物品的事實(shí)。

檢察院認(rèn)為，被不起訴人臧某甲實(shí)施了《中華人民共和國刑法》第二十五條第一款、第二十六條第一款、第四款、第一百五十三條第一款第（一）項(xiàng)規(guī)定的行為，但具有自首情節(jié)，自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，且在案發(fā)后繳納暫扣款，犯罪情節(jié)輕微，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三十七條、第六十七條第一款的規(guī)定，可以免除處罰。依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條、第一百七十七條第二款的規(guī)定，決定對(duì)臧某甲不起訴。

檢察院認(rèn)為，被不起訴人安某乙實(shí)施了《中華人民共和國刑法》第二十五條第一款、第二十七條、第一百五十三條第一款第（一）項(xiàng)規(guī)定的行為，但具有自首、從犯情節(jié)，自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，犯罪情節(jié)輕微，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三十七條、第六十七條第一款的規(guī)定，可以免除處罰。依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條、第一百七十七條第二款的規(guī)定，決定對(duì)安某乙不起訴。

走私刑事辯護(hù)專業(yè)資深律師吳國雄（深圳）分析稱：

一、分為“個(gè)人自用物品”和“一般貿(mào)易貿(mào)易貨物”，海關(guān)實(shí)施不同的監(jiān)管要求

（一）作為個(gè)人自用物品，以攜帶方式入境（限量、限值）

1、行李物品，是指進(jìn)出境人員攜帶的合理自用物品，包括隨身攜帶、分離運(yùn)輸物品等。《進(jìn)境行李物品免稅限量表》（稅委會(huì)公告2024年第11號(hào)）規(guī)定，進(jìn)境旅客免稅攜帶雪茄20支，其中，自香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)進(jìn)境的旅客免稅攜帶雪茄10支。經(jīng)常出入境人員免稅攜帶雪茄雪茄2支，限一天一次。經(jīng)常出入境人員，是指十五日以內(nèi)進(jìn)境超過一次的人員。

2、依據(jù)《進(jìn)境物品關(guān)稅、增值稅、消費(fèi)稅征收辦法》（稅委會(huì)公告2024年第11號(hào)）第十一條第一款以及海關(guān)總署公告2024年第176號(hào)，對(duì)進(jìn)境居民旅客攜帶在境外獲取總值五千元人民幣以內(nèi)的自用物品，從港、澳地區(qū)攜帶進(jìn)境總值超過人民幣12000元的自用物品海關(guān)予以免稅放行。

3、《進(jìn)境物品關(guān)稅、增值稅、消費(fèi)稅征收辦法》第十一條第一款規(guī)定了上述免稅額之后，第三款規(guī)定“煙草制品、酒精飲料還需符合本辦法所附《進(jìn)境行李物品免稅限量表》規(guī)定的限量標(biāo)準(zhǔn)”。“還需”兩字說明，要同時(shí)符合兩個(gè)條件，即在5000元或12000元免稅額內(nèi)，同時(shí)數(shù)量也要符合《進(jìn)境行李物品免稅限量表》。

4、計(jì)稅價(jià)格與稅率。稅率50%，計(jì)稅價(jià)格以實(shí)際購買價(jià)格為基礎(chǔ)確定。海關(guān)審核認(rèn)為進(jìn)境物品的實(shí)際購買價(jià)格存疑或無法確定，或者進(jìn)境物品無實(shí)際購買價(jià)格的，海關(guān)依次使用以下價(jià)格確定計(jì)稅價(jià)格：《計(jì)稅價(jià)格表》列明的計(jì)稅價(jià)格，但海關(guān)審核認(rèn)為進(jìn)境物品的價(jià)格是《計(jì)稅價(jià)格表》列明計(jì)稅價(jià)格的2倍及以上或是《計(jì)稅價(jià)格表》列明計(jì)稅價(jià)格的1/2及以下的除外。《計(jì)稅價(jià)格表》規(guī)定雪茄煙每支 50元。

（二）作為個(gè)人自用物品，以郵寄方式入境（限值）

1、寄遞物品，是指?jìng)€(gè)人以郵件或者快件形式寄遞進(jìn)出境的個(gè)人自用物品，不含跨境電子商務(wù)零售進(jìn)口商品。個(gè)人寄自境外的進(jìn)境物品，每次限值為2000元人民幣。（見《海關(guān)總署公告2024年第176號(hào)》）

2、計(jì)稅價(jià)格與稅率。稅率50%，計(jì)稅價(jià)格以實(shí)際購買價(jià)格為基礎(chǔ)確定。海關(guān)審核認(rèn)為進(jìn)境物品的實(shí)際購買價(jià)格存疑或無法確定，或者進(jìn)境物品無實(shí)際購買價(jià)格的，海關(guān)依次使用以下價(jià)格確定計(jì)稅價(jià)格：《計(jì)稅價(jià)格表》列明的計(jì)稅價(jià)格，但海關(guān)審核認(rèn)為進(jìn)境物品的價(jià)格是《計(jì)稅價(jià)格表》列明計(jì)稅價(jià)格的2倍及以上或是《計(jì)稅價(jià)格表》列明計(jì)稅價(jià)格的1/2及以下的除外。《計(jì)稅價(jià)格表》規(guī)定雪茄煙每支 50元。

（三）作為一般貿(mào)易貨物進(jìn)口

1、雪茄稅號(hào)：2402100000，征收關(guān)稅25%、增值稅13%、消費(fèi)稅36%，綜合稅率為120.7%，即100元貨值，征稅120.7元。

2、稅額=計(jì)稅價(jià)格*120.7%

二、走私犯罪視角下的雪茄問題

1、根據(jù)《海關(guān)法》第八十二條，走私行為有幾個(gè)構(gòu)成條件：1、違反本法及有關(guān)法律、行政法規(guī)；2、逃避海關(guān)監(jiān)管；3、偷逃應(yīng)納稅款、逃避國家有關(guān)進(jìn)出境的禁止性或者限制性管理。

2、根據(jù)《中華人民共和國煙草專賣法(2015修正） 》國家對(duì)煙草專賣品（包括雪茄）的生產(chǎn)、銷售、進(jìn)出口依法實(shí)行專賣管理，并實(shí)行煙草專賣許可證制度。但應(yīng)當(dāng)注意，此處煙草專賣許可證制度是指經(jīng)營主體的資格，與常見的《稅則》的監(jiān)管條件下的“許可證件”不是同一個(gè)概念，后者針對(duì)商品本身。換言之，煙草不是《中華人民共和國對(duì)外貿(mào)易法》規(guī)定的禁止、限制進(jìn)出口的貨物。

3、如前所述，進(jìn)口雪茄屬應(yīng)稅商品/物品，即走私進(jìn)口雪茄可構(gòu)成走私普通貨物、物品罪。稅率的問題，是按照行郵稅率50%還是按貨物稅率120.7%計(jì)算偷逃稅額，如果定走私普通物品罪，按50%；如果定走私普通貨物罪，則按120.7%。貨物與物品的區(qū)別在于，前者系商業(yè)用途如境內(nèi)再次銷售；而物品則強(qiáng)調(diào)“個(gè)人合理自用”，合理，是指符合進(jìn)出境人員的情況、旅行目的和居留時(shí)間或者符合寄遞物品的屬性、特征、用途、價(jià)值等因素。自用，是指本人使用而非為出售或者出租。

4、走私普通貨物、物品罪，偷逃稅額與量刑之間的關(guān)系，在不考慮主從犯、自首、立功等量刑情節(jié)的情況下，偷逃稅額與量刑的關(guān)系如下表：