張和玉律師:無罪辯護(hù)的六大禁忌

無罪辯護(hù)是一種辯護(hù)方法，既然適用于無罪辯護(hù)剛需的案件，那也就意味著超出無罪辯護(hù)剛需范疇的案件，就應(yīng)該盡量避免采用無罪辯護(hù)。那些不能選擇無罪辯護(hù)的案件，就屬于無罪辯護(hù)的禁區(qū)。那種美化、神化或者圣化無罪辯護(hù)的說法，背離了律師辯護(hù)“受人之托”原則，很容易從“幫忙”變成“添亂”。

無罪辯護(hù)有各種禁忌，主要是六種情形。只要遇到這六種情形，不建議律師同行強(qiáng)行無罪辯護(hù)，不贊同律師“知其不可而為之”，須知維護(hù)當(dāng)事人合法利益才是律師職責(zé)所在，即“有利原則優(yōu)先于有理原則”。

第一種是當(dāng)事人自稱沒有冤情的案件。

我們律師初次會(huì)見，在充分幫當(dāng)事人普法并介紹哪種情況下本案構(gòu)成犯罪、哪種情況下本案不構(gòu)成犯罪后，往往會(huì)詢問當(dāng)事人是否有冤情。如果當(dāng)事人明確自己沒有冤情，只是希望能判輕點(diǎn)，此時(shí)律師的第一反應(yīng)，應(yīng)該是選擇有罪辯護(hù)而不是無罪辯護(hù)，除非律師發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人本來無罪卻誤以為自己有罪。當(dāng)然，這種錯(cuò)誤理解的情況，屬于微概率事件。

我們律師面對(duì)應(yīng)當(dāng)做輕罪辯護(hù)的案件，需要幫當(dāng)事人爭取認(rèn)定自首或坦白、認(rèn)罪等從輕情節(jié)，并在有受害人的案件中積極退贓或賠償并尋求諒解。當(dāng)事人賠償可以作為從輕處罰的籌碼，切忌在沒有與辦案機(jī)關(guān)之間達(dá)成合理的妥協(xié)條件時(shí)，過早退贓或賠償。我們需要考慮辦案人員的思維，能夠說服當(dāng)事人退贓或賠償也屬于他們的工作成績。雖然刑事案件不能做交易，但法律規(guī)定的從輕或減輕依據(jù)，我們要充分發(fā)揮其積極價(jià)值。

第二種是現(xiàn)有證據(jù)足以證明當(dāng)事人有罪的案件。

律師完成閱卷之前，一些當(dāng)事人因?yàn)榭只哦鴽]有如實(shí)陳述，所以許多時(shí)候律師都是閱卷后才知道當(dāng)事人確實(shí)有罪的。律師已經(jīng)清楚了偵查機(jī)關(guān)收集的有罪證據(jù)，尤其是當(dāng)事人對(duì)自己所犯的罪刑供認(rèn)不諱，此時(shí)律師應(yīng)該明確本案只能做有罪辯護(hù)。我們不應(yīng)該去責(zé)備當(dāng)事人不該欺騙律師，畢竟他們聽到律師的無罪分析也是一種安慰。

第三種是案件存疑但司法實(shí)踐中會(huì)認(rèn)為有罪的案件。

這種案件讓律師很郁悶，一方面按照嚴(yán)格的證據(jù)規(guī)則辦案機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定當(dāng)事人無罪，另一方面司法實(shí)踐中往往會(huì)判決有罪，此時(shí)律師可以與當(dāng)事人進(jìn)行分工，支持當(dāng)事人認(rèn)罪甚至退贓、賠償，但律師在尊重當(dāng)事人認(rèn)罪態(tài)度的情況下可以對(duì)證據(jù)存疑的部分全面質(zhì)疑。此時(shí)完全做無罪辯護(hù)可能失去從輕或減輕的量刑情節(jié)，因此律師可以在做有罪辯護(hù)的同時(shí)強(qiáng)化對(duì)存疑證據(jù)的否定。

這類案件主要發(fā)生在職務(wù)犯罪案件尤其是賄賂案件中，律師要完整做無罪辯護(hù)難度太大，那就采取“切香腸”方式既認(rèn)罪也不放棄對(duì)證據(jù)達(dá)不到確實(shí)充分的部分堅(jiān)決予以否定。

第四種是因?yàn)樘厥庠螂y以做無罪辯護(hù)的案件。

我國的案件不能單純追求法律效果，而是要把政治效果、社會(huì)效果、法律效果有機(jī)結(jié)合起來。某些案件因?yàn)樘厥庠?，律師難以堅(jiān)持無罪辯護(hù)，此時(shí)就需要從現(xiàn)實(shí)出發(fā)，選擇有罪辯護(hù)。此時(shí)的有罪辯護(hù)是一種辯護(hù)態(tài)度，并不妨礙律師對(duì)關(guān)鍵證據(jù)全面質(zhì)疑。

法官考量的事項(xiàng)太多，他們做出無罪判決還要受到審判委員會(huì)甚至上級(jí)法院的約束。普通的刑事案件律師可以堅(jiān)持無罪辯護(hù)，但特殊的刑事案件律師也需要考慮到法庭之外的因素。人民法院首先是政治機(jī)關(guān),政治方向是首要問題。律師辦理特殊案件時(shí)，也需要有政治敏銳性，能爭取到的現(xiàn)實(shí)利益才是有價(jià)值的，不能爭取到的假想利益不應(yīng)該是律師的理性選擇。這類案件并非說制度上不允許做無罪辯護(hù)，而是此時(shí)無罪辯護(hù)的效果往往不如有罪辯護(hù)。

第五種是當(dāng)事人愿意妥協(xié)的案件。

如果說一宗案件當(dāng)事人不愿意接受妥協(xié)，則律師必須堅(jiān)持無罪辯護(hù)，那么一宗案件當(dāng)事人愿意接受妥協(xié)，律師就只能放棄無罪辯護(hù)接受輕罪辯護(hù)。律師作為接受委托或者指定，為當(dāng)事人提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員，他們不應(yīng)該有自己的立場，只能是按照當(dāng)事人的立場來組織有罪或無罪辯護(hù)。

這一種情形也有例外，那就是當(dāng)事人愿意接受妥協(xié)，但律師確實(shí)認(rèn)為本案有罪證據(jù)不足的案件，此時(shí)律師與當(dāng)事人充分協(xié)商后可以堅(jiān)持無罪辯護(hù)。如果當(dāng)事人堅(jiān)決不同意律師做無罪辯護(hù)，則律師要么放棄代理辯護(hù)，要么放棄無罪辯護(hù)。律師只能說服當(dāng)事人接受自己的辯護(hù)策略，而不能越過當(dāng)事人自行選擇辯護(hù)策略，甚至因?yàn)檗q護(hù)策略的分歧而引起當(dāng)事人對(duì)律師的不滿。公然違背當(dāng)事人認(rèn)罪意見采取無罪辯護(hù)策略，一旦出現(xiàn)不如意的裁判結(jié)果，律師很容易引起當(dāng)事人及其家屬的埋怨甚至投訴，所以雙方有效溝通形成一致意見是律師必須做到的。

律師拒絕接受當(dāng)事人的意見，當(dāng)事人完全可以拒絕律師辯護(hù)另行委托其他人。對(duì)于這些法定刑3年以內(nèi)的案件，檢察院確實(shí)很容易“廢掉”律師的無罪辯護(hù)意見，畢竟緩刑的誘惑與要求“硬判”實(shí)刑的壓力，律師也不敢冒險(xiǎn)。

第六種是可能引起輿論嘩然而被司法報(bào)復(fù)的案件。

這類案件往往是社會(huì)熱點(diǎn)案件，往往存在受害人，而且受害人的遭遇已經(jīng)引起輿論普遍關(guān)注與同情，此時(shí)律師的無罪辯護(hù)很容易引起辦案機(jī)關(guān)的反感甚至司法報(bào)復(fù)。人民群眾的樸素道德中，對(duì)社會(huì)弱勢群體對(duì)一線辦案人員受到傷害，很容易產(chǎn)生保護(hù)心理，此時(shí)律師除非有充足的證據(jù)，否則應(yīng)當(dāng)采取有罪辯護(hù)方案。

這些年只要發(fā)生強(qiáng)奸殺人案、入室搶劫案、滅門慘案、襲擊兒童案、殺害警察案，即使家屬要求做無罪辯護(hù)，都是毫無意義的。

這樣的案件必然引起輿論關(guān)注，如果殺害兒童還毫無悔意，不是積極賠償尋求諒解，而是寧可花錢請(qǐng)知名律師做無罪辯護(hù)，那么這種案件必然適得其反。你有錢請(qǐng)知名律師，卻不愿意賠償苦主，你這是在挑釁老百姓的道德底線，哪位主審法官敢放過你？人心都是肉長的，你無論因?yàn)槭裁丛驓⒑和瘹⒑o辜者，還毫無懺悔，法院作出重判都會(huì)認(rèn)為自己是為民除害。

有無罪辯護(hù)禁忌的案件，律師應(yīng)該優(yōu)先選擇有罪辯護(hù)。律師的有罪辯護(hù)，主要是輕罪辯護(hù)，既包括從輕或減輕處罰的辯護(hù)，也包括改變定性為較輕罪名 的辯護(hù)。有罪辯護(hù)意味著當(dāng)事人認(rèn)罪，而且當(dāng)事人認(rèn)罪只是爭取從輕判決，不能降低公訴機(jī)關(guān)有罪指控的舉證責(zé)任，也不能減少律師對(duì)有罪證據(jù)的質(zhì)證力度。即使是認(rèn)罪認(rèn)罰案件，律師也應(yīng)當(dāng)在具結(jié)書達(dá)成的妥協(xié)意見之外繼續(xù)要求從輕處理。

律師辦案需要查明案件能不能做無罪辯護(hù)，對(duì)于無罪辯護(hù)會(huì)帶來不利后果的案件，應(yīng)該放棄無罪辯護(hù)選擇有罪辯護(hù)。律師需要清楚無罪辯護(hù)的禁忌，堅(jiān)持把維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益放在第一位，這才能得到辦案機(jī)關(guān)與當(dāng)事人的尊重，才能得到當(dāng)事人的認(rèn)可。

律所主任，司法部死核援助律師，辦有無罪免死不起訴緩刑等案件。

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